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出国旅游受伤,当侵权责任和违约责任竞合时该如何选择?

来源:home-88必发 孙晶晶律师日期:2018-04-25

孙晶晶律师代理了一起原告钱某某诉被告上海东湖国际旅行社旅游合同纠纷一案,孙晶晶律师是原告代理人,最后原告胜诉。

基本案情:

2013年67日,原告等人与被告签订了《上海市出境旅游合同示范文本》,约定由被告为原告等十八人提供“曼谷+芭提雅+普吉”68天的旅游服务,每人团费人民币4800元,其中含1600元的自费项目。根据被告行程安排,第六天的早餐后为“快艇小PP岛+浮潜面包喂鱼”项目,因当天天气不适宜乘坐快艇,故导游安排先玩第七天的项目。第二天仍有较大风浪,被告继续安排原告等乘坐快艇。在乘坐快艇从普吉岛的大PP岛到小PP岛过程中,因风浪很大,船体颠簸,原告从座位上滑坐到船上,随行的地接社导游让原告躺着,不要移动。到小PP岛后,在地接社导游陪同下,原告马上到泰国医院治疗,医生告知腰椎有问题,因原告患有XXX疾病,故采取了保守治疗,由地接社、船务企业支付了在泰国医院的医疗费用。原告因住院无法随团准时回国,原告妻子也无法随团回国。2013711日,原告出院当天即和妻子一起回国。回上海后,在瑞金医院、上海市第六人民医院、田林街道社区卫生中心继续治疗,共花费了医疗费用x元。经鉴定,原告L1椎体13以上压缩性骨折,构成XXX伤残。被告在旅游合同签订后应保障原告人身安全,因无法与被告就赔偿事宜达成一致,故起诉来院要求被告赔偿医疗费x元、住院伙食补助费x元、营养费x元、护理费x元、交通费x元、误工费x元、残疾赔偿金x元、精神损害抚慰金x元、鉴定费x元、律师费x元、翻译费x元。

被告上海东湖国际旅行社辩称,快艇游pp岛是行程内容之一,当天当地的天气允许快艇出行,快艇只是交通工具,不是旅游项目。当天导游、领队都事先告知了游客安全注意事项。被告包的快艇是泰国当地正常运营的快艇,不存在安全隐患。在飞行过程中,导游称原告起身时有浪过来,造成原告摔倒。原告摔倒后由地接社导游陪同去当地医院,并由船务企业与保险企业代付了医疗费用。原告回沪后的治疗情况被告不清楚,因原告一直未交理赔材料,使得被告无法为其进行理赔。因被告已履行了合同义务及安全告知义务,原告作为成年人对自身安全负有义务,故请求驳回原告诉请。

在庭审中,被告找到了当时在场的员工张某出庭作证,想证明是原告自行起身拿物品导致摔倒,是原告自身过错原因导致,被告没有过错。被告还提交了一分书面证明,载明原告在泰国的医药费实报实销,回国所产生的费用由原告自行承担,并要求原告及其妻子在证明上签名。在庭审过程中,原告表示上述证明系被告的导游张某某在原告进入急诊室治疗前要求原告及其妻子签名,并称原告不签名就不对原告进行治疗,原告及妻子无奈只能签名,现表示不认可上述证明的内容。

在整个庭审过程中,法庭调查阶段法官问了一遍孙晶晶律师,原告要求被告承担的是违约责任还是侵权责任?孙晶晶律师当时回答的是侵权责任,其当时是按照:《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条:旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务,造成旅游者人身损害、财产损失,旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的,人民法院应予支撑。要求被告承担侵权责任,并且侵权责任赔偿的范围广,包含律师费和精神损害抚慰金。之后进入举证质证阶段,被告一直在证明自己没有过错,是原告原因导致,原告方也拿不出实质证据是由于被告的过错导致的受伤,所以在辩论前,法官又问了一遍孙晶晶律师,要求承担的是违约责任还是侵权责任,这次孙晶晶律师觉得法官是在提醒原告方,主张侵权责任,必须要证明被告有过错,而整个庭审显而易见原告方证据不够成分,很难判,而如果是违约责任,则不需要证明被告是否存在过错,但缺点就是赔偿的范围要缩小。孙晶晶律师考虑了一下之后决定要求被告承担违约责任。最后法院判决原告胜诉。

法院判决:

本院认为,原、被告双方签订有旅游合同,双方之间存有旅游合同关系,作为合同双方均应恪守合同约定,完整履行合同约定的义务。被告作为专业的旅行社,应在旅游过程中将游客安全送至旅游景点,防止危害发生。现被告未能将原告安全送至景点,造成原告受伤;被告辩称因原告未注意自身安全导致受伤,但在案件审理过程中未提供确实的证据予以证明,被告的上述辩解,本院依法不予采纳。据此,被告应承担相应的违约责任,关于残疾赔偿金,原告计算方式符合法律规定,可予准许;关于医疗费用,应按原告自负部分结算;交通费除原告及其妻子的机票款及出租车费共计x元外,原告就医的交通费可酌情考虑为x元;护理费按40元/天标准,按鉴定报告60天的标准予以考虑,应为x元;营养费按40元每天标准,按鉴定报告60天的标准予以考虑,应为x元;住院伙食补助费按20元每天标准,以原告实际住院33天计算为人民币x元;鉴定费、翻译费可按实际支出x元及x元计算;关于误工费,按鉴定报告5个月、上海上一年度的最低工资x元计算为x元;关于律师费、精神损害抚慰金,因无相关法律依据,本院依法不予支撑。据此,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定及《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条之规定,判决如下:

一、被告上海东湖国际旅行社于本判决生效之日起十日内赔偿原告钱某某残疾赔偿金、医疗费用、交通费、营养费、护理费、住院伙食补助费、误工费、翻译费、鉴定费共计人民币117953.78元。

二、原告钱某某的其他诉讼请求本院不予支撑。

律师评析:

法院最后是按照违约责任判决的,因为存在合同关系,被告未按照合同约定将被告安全送至景点导致受伤,应该赔偿,只是在赔偿范围上不包括律师费和精神损害抚慰金。虽然损失了这两部分的费用,但官司赢了,不然可能要被驳回诉请。

本案存在违约责任和侵权责任的竞合,该如何选择的问题。

因为根据:《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条:因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失,旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的,人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。所以原告有选择的权利。

本律师本来是按照:《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条:旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务,造成旅游者人身损害、财产损失,旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的,人民法院应予支撑。要求被告承担侵权责任,但在整个庭审中想证明被告存在过错的证据就是天气不好不应该继续安排乘坐快艇前往小PP岛,但证据又不充分,无法证明当天风浪大到根本无法出行的地步,原告还提供了当时同在快艇上另一名受伤游客的证明,但都不是证明力很强的证据,所以想证明被告存在过错理由很牵强,证据不充分。

法官在法庭审理中向原告充分释明了案由选择问题,所以本律师才能从容选择对当事人更有利的案由。

君 澜 法 语:权利和义务就是得到和付出。
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