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【企业业务】解读:企业法司法说明三中的五大重点

来源:home-88必发原创日期:2010-05-26

       最高人民法院于 2011 年 1 月 27 日发布了由最高人民法院审判委员会第1504 次会议通过的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业法〉若干问题的规定(三)》(简称《企业法说明三》),该说明于 2011 年 2 月 16 日开始正式实施。此次出台的新司法说明,针对企业的设立流程和运营架构等方面增加了哪些细节的规定?对于国内资本市场又会带来什么样的影响?企业的发起人、股东、出资人、合同相对人、债权人等主体应当如何理解和运用新企业法说明来最大程度地维护自己的合法权益?笔者通过对《企业法说明三》读和分析,归纳出了以下五项重点内容:一、 对企业设立阶段发起人订立的合同的责任承担做了规定 主要体现在两个方面:        其一,发起人为设立企业以自己名义订立的合同,由于对相对人而言合同中载明的主体是发起人,所以原则上应当由发起人承担合同责任。但,如果企业成立后确认了该合同、或者企业际成为合同主体,而且合同相对人也要求企业承担责任,这表明企业愿意成为合同主体且合同相对人也愿意接受企业作为合同主体,此时由企业承担合同责任。其二,发起人在企业设立阶段以设立中企业名义订立合同,由于合同中载明的主体是设立中的企业,所以原则上应当由成立后的 企业承担合同责任。但,如果企业有证据证明发起人是为自己利益而签订该合同,且合同相对人对此明知的,这表明发起人实质上不是以企业作为合同主体、合同相对人也明知企业不是合同主体,故此时不应由成立后的企业承担合同责任。 实践中,在企业设立阶段订立的合同的相对人往往并不能确切地知道该合同是为了实现谁的利益,也不知道合同最终的利益归属,所以如果按照利益归属标准来确定合同责任主体,将使合同相对人的利益面临较大风险。《企业法说明三》总体上按照外观主义标准来确定上述合同责任的承担,适当降低了合同相对人的查证义务、加强了对相对人利益的保护。
二、 规范了非货币资产出资 
   《企业法》许可股东用一定的非货币财产出资,但没有明确规定非货币财产出资的相关标准及程序。为保障企业资本的充实和维护企业债权人的利益,《企业法说明三》对非货币财产出资进行了专门规范。 首先,对于未评估作价的非货币财产,由于其实际价值是否与章程所定价额相符并不明确,在当事人请求认定出资人未履行出资义务时,法院应委托合法的评估机构进行评估,然后将评估所得的价额与章程所定价额相比较,以确定出资人是否完全履行了出资义务。其次,规定了非货币财产出资到位与否的司法判断标准为权属变更与财产实际交付并重。在出资人用自己并不享有处分权的财产进行出资的情况下,该出资行为的效力不再一概予以否认。因为无权处分人处分自己不享有所有权(处分权)的财产时,只要第三人符合物权法第一百零六条规定的条件,就可以构成善意取得。
三、 督促股东全面履行出资义务、保障企业资本的充实
       出资义务是股东对企业最基本的义务,股东未尽出资义务既损害企业利益,也损害企业债权人的利益,因此,督促股东全面履行出资义务是本次企业法说明三的重中之重。主要表现出了以下几方面的特征: 首先,拓宽了出资民事责任的主体范围:有限责任企业股东如果未按章程规定缴纳出资的,发起人股东与该股东承担连带责任;增资过程中股东未尽出资义务的,违反勤勉义务的董事、高管人员应当承担相应的责任;抽逃出资时协助股东抽逃的其他股东、董事、高管人员或者实际控制人应承担连带责任;第三人代垫资金协助出资人设立企业、双方约定验资成立后出资人抽回资金偿还该第三人的情形下,在出资人不能补足出资时,该第三人应与出资人承担连带责任。其次,明确并拓宽了请求股东履行出资义务的主体范围,包括企业、其他股东、债权人。再次,明确了股东未尽出资义务时的责任包括利息责任。此外,规定了股东等责任人对企业、对企业债权人的此种责任是一次性的责任,而不是重复责任。
四、 对抽逃出资进行了明确界定。
将实践中较为常见的一些资本侵蚀行为 明确界定为抽逃出资,对抽逃出资的民事责任作了与未尽出资义务的民事责任基本相同的规定。
五、 关于名义股东的规定。
       如果名义股东与实际出资人约定由名义股东出 面行使股权,但由实际出资人享受投资权益时,这属于双方间的自由约定,根据缔约自由的精神,如无其他违法情形,该约定应有效,实际出资人可依照合同约定向名义股东主张相关权益。 自 2005 年《企业法》修订后,其可诉性大大增强,企业参与者间的很多纠纷都可以由法院进行裁判。但是,《企业法》对一些制度仅进行了概括性、原则性甚至宣示性的规定,法院在审理企业诉讼案件时常常无据可依。近年来,尤其是有关企业资本的形成与维持、股权投资者之间利益的平衡、企业债权人利益的保护、企业设立过程中债务的承担等方面涉及的问题较多,对各方主体利益影响也较大。但《企业法》对上述问题的规定却相对简略,导致法律适用上的分歧较多,处理上的难度较大。《企业法说明三》的出台,旨在一方面具体落实企业不同参与者的义务和责任,制约企业参与者的不诚信行为,促进企业依法规范设立及运营;另一方面促使企业资本的稳定与维持,为与企业交易的第三人的利益提供保障。
君 澜 法 语:权利和义务就是得到和付出。
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