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【企业合同】 生产型企业合同环节法律风险防控(中)

来源:home-88必发原创日期:2010-05-23

(一)和谁订?主体 
       和谁订,不简单地说是订合同;还包括很多类合同的文件签署。例如:对账单、送货单、采购单、欠款条、担保承诺等等。 订合同的第一秘诀是:你得知道和谁在订合同? 这个问题对于很多企业负责人来说好像是有点开玩笑。和老王啊,老王是我的好哥们、熟人、一向讲信誉!这个就够了吗?在大家律师看来,路上有个人莫名其妙地给你一百元,你要吗?大部分人不。为啥呢?陌生人呗。所以大家律师也有墨非法则,百分之八十的纠纷是发生在陌生人之间。百分之八十纠纷是可以预测并避免的。这个熟人老王和你签合同,问题是在太多了。老王代表谁?代表的是自己还是企业?老王是几个企业的法定代表人?究竟代表谁?老王以前讲信誉,说明老王永远是讲信誉的传说?万一老王那一天发生车祸成了植物人怎么办,一个植物人的信誉你信吗?这是个真实的例子,海南执业时遇到的二十五岁的员工向企业借款,一下借了三十万,结果旅游时成了植物人。 你企业要和“伟弟生物用品经营部”签订合同,在签订前,你对该经营部了解多少?它是个体户?是有限企业?是夫妻店私刻了个公章?还是一个以前历史遗留下来的经营组织?如果是企业,它的经营状况怎样?注册资本是多少?是否已经吊销执照? 概括地说,你的考察合同相对人的履约能力!百分之四十的纠纷都是相对人的履约能力导致的,换句话说,如果在订合同前能卓有效果地考察相对人的履约能力,基本这类纠纷风险是可以避免的。 起帆企业与启华企业初次合作,由起帆企业发送订货单,启华企业按要求加工生产所需包装材料,起帆启华双方签订委托加工合同。起帆企业由一名采购员与启华企业签订合同,签字盖章。但是,三个月过去了,启华企业的包装材料没有任何问题,对账单也由起帆企业的采购员签字认可,起帆企业却迟迟不肯付款。 直到之后再也联系不到这名采购员,启华企业经多方打探,终于发现该采购员已经离职,而这名采购员并没有被起帆企业授权与启华企业签订委托加工合同,启华企业的包装材料均被该采购员自行卖与他处,合同上至关重要的起帆企业公章系该采购员私自刻制。 启华企业因为没有事先对合同相对方的主体进行最起码的审查,其表见代理的主张没有被法院认可,结果蒙受了十万余元的损失。
(二)怎么订?形式 
      合同分为口头合同、书面合同、默示合同三类。生产型企业大多数的经济交往是通过书面合同进行的,三种合同来说,当然是正式的书面合同比较可靠、完整、安全。但是,相当一部分经济往来是讲求快捷方便,经常不定量不定时发生的经济往来是不可能每次都正式会谈然后签署完整意义的合同,所以,大量的非正式、半书面合同的方式非常普遍。例如、采购单、订购单、需求单、发货通知单等等。纯粹的口头合同在经营中是很少有的,大多数是口头的约定附带一些来往凭据作佐证。默示合同一般多是即时交易合同,就是大家经常看警匪片里黑帮的口头禅“一手交钱一手交货”的现货交易。经常见于街上的小摊小贩。 根据大家律师的诉讼经验,企业在经济交往中“能签正式书面合同的就不要用采购单;能用采购单的就不要用口头约定;口头约定要注意凭据的保留”。下面大家简明扼要来反顺序说明以上三类合同惹麻烦在什么地方?(1)企业之间民间借贷,只有借条但利息是口头约定的,这个还不要紧;只有汇款单没有借条,你说怎们证明这个款项的性质;有的甚至是当面交付现金,却写了收据;(2)一个电动车厂出售了一台车,电话约定款到发货。结果收到货后,质量有问题。考虑到来回运输成本,厂家口头答应再发一台,旧的一台就不要了。结果买主收到新的一台后,过了几天,旧的买了破烂了。可是厂家一个月后发来通知说要让他付新发一辆的车款。结果引起诉讼,输了。所以,呵呵,在座的诸位,预防为主啊,遇到这样的事情还是要让厂家写清楚! 大家常说“空口无凭立字为据”经营中也是很有用的。 至于订货单、采购单则是大多数企业经常采取的经济往来的现象, 当然它的优点:一张纸—低碳;发传真—方便;几句话—好看;起纠纷---完蛋。可以说,订货单和采购单最大的优点是方便往来,可是普遍存在最大的缺点是不具备损失免疫的功能。 为什么这样说呢?因为,作为订货单和采购单来说,其实作用等同于合同,出现纠纷时如果没有正式合同,或者所发生的业务时间已经超过了原初订合同的延伸授权(何谓延伸授权?),那么这时,订货单和采购单的弊端开始暴露出来了! 既然是合同,那得有合同的样子。合同应该长啥样?在座好多人说上述列了好多经常用到的合同比如租赁、加工、合作、运输、买卖、转让等,这些内容差异很大的合同如何才能在签署时做到疏而不漏? 所以说,和正式合同一样,就算是采购单、订货单,你得具备以下六大条:标的品格(品种/质量/标准)和数量;交接方式;时间节点;价款;违约金。
(三)怎么想?意愿 
       其实,企业之间的合同和结婚是一个道理,主体合法、形式合法、意愿合法、内容合法。什么事签订合同时的意愿合法?就是,签署合同时一定是本着自愿、本着合同本来预期而签订的。 企业在签订合同、合同性的文件时一定要注意“意愿”在法庭里是怎么判断的。好多当事人在法庭里义愤填膺哭天喊地,倾诉自己如何被欺骗或隐瞒,不承认既定的事实。有时候律师也很难当!还得陪着他们慷慨陈词!其实,没用。有用的时候已经过去了。 结论:法院判定企业的意愿不是老总口头说头脑原本想怎样,而是根据你的外在表见,根据公章、法定代表人私章、财务章、授权书等表现出来。这些故事告诉大家,在法院看来,企业不是老板说了算也不是老板娘说了算而是上述事物说了算。 当然,这里要强调一点,一般来说,法院里认定证章的效力一般以工商局备案为依据。好多企业由多枚公章,要慎用了!如果在表见的场合多次使用未备案的公章,则也可能导致该私刻的公章有效。 证章的管理上尚属于公安部的一个规章,不具备法律法规效力。
(四)订什么?内容 
    (1)如果订约双方在合同中约定违反国家法律法规规定,或者严重有碍公序良俗的条款,则条款内容无效。比如,山口组和红兴帮贩卖人口协议;电视里为什么黑帮交货都是在废旧的仓库里?为什么都拿着枪?因为违约时只能自力救济。法院不管。


君 澜 法 语:权利和义务就是得到和付出。
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