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2018年4月培训-尽职调查法律实务

来源:home-88必发日期:2018-05-09

201854日,上海home-88必发事务所并购重组部第一次研讨会召开,陈君律师就尽职调查及一些相关的实务性问题进行了讲解,这对一些对非诉业务感兴趣的律师以及初涉尽职调查的年轻律师乃至有一定经验的律师都是十分有帮助的。

陈君律师首先对讲解的内容作了概述,说道由于之前听过的诸多关于尽职调查的培训,讲课内容都多偏理论,泛泛而谈而缺乏实际实务性与实操性,因此设计了此次讲授。陈律师先从尽职调查的含义出发,尽职调查英文为“Due Diligence”,原意是适当或应尽的勤勉。法律尽职调查是指律师接受客户的委托,根据法律规范及职业道德规范的要求,对项目中有关联性的法律事实进行核查,并对核查的结果进行法律分析和判断,在收购过程中对目标企业的资产和负债情况、经营和财务情况、法律关系以及目标企业所面临的机会与潜在的风险进行的一系列调查。是企业收购兼并程序中最重要的环节之一,也是收购运作过程中重要的风险防范工具。

而在企业并购等非诉业务中涉及尽调的项目里,最主要有两类:IPO与并购。他们对尽调的需求也不尽相同,在IPO中,尽调的目的可能有很多:在项目初期判断企业有没有上市资质,是否需要进行内部调整;项目进行期尽调可以全面了解企业的情况,为招股书等披露材料做准备。但是最重要的目的则是履行监管机构和法律法规要求的披露义务。而在并购中,尽调的目的是要弄清楚两方面:第一方面是交易是否划算;第二方面是交易是否安全。这里陈律师举了例子,比如当一家企业花重金收购一家专利技术企业,其目的就是看中其某项专利技术,而收购之后发现其专利即将到期,那么这就是一次非常不划算的交易,尽调做的就十分不到位。

因项目的性质、规模、参与主体的数量及复杂程度等不同, 法律尽职调查程序可能会有所不同的,但一般来说有以下六个步骤:1. 组建律师尽职调查组,明确分工 2. 确定尽职调查的方案 3. 拟定尽职调查清单 4. 根据调查清单,对每项调查内容进行调查并详细记载调查中的问题 5. 形成律师尽职调查工作报告 6. 为收购方出具并购法律意见书。

而这六个步骤看似简单,在具体操作中的流程却要复杂的多,牵涉的具体环节包括签订合同、买卖双方签署意向书、与律师签署保密协议、买卖双方签署并购框架协议、起草尽调清单、制作资料清单及目录、研究起草初次尽调报告、作初次尽调报告会、收取第二次尽调材料,循环往复直至获取足够资料完成尽调,并作最后总结报告。在整个工作的过程中,由于IPO并购等业务时间往往较长,往往会产生许多修改版本的稿件,尽调律师一定要注意保留重要的历史版本,这既是对自己工作成果的记录,也是对尽调风险的重要保障。

在这纷繁的尽调工作中,确定尽调内容是十分重要的,要根据收购企业或是上市企业的具体情况,结合其特别注意的领域,联系各职能部门进行调查,主要包括对目标企业合法性和发展过程调查、股权状况调查、财务状况调查、内部治理调查、人员状况调查等,对不同的收购主体企业来说,每一项的重要性也都不同,但大家首先要注意的,也是容易忽视的就是对目标企业的主体资格是否合法合规的调查,这在一些偏远地区的小企业容易出现问题。

而关于其他的调查内容,作为尽调律师,必须结合委托方的需求着力注意点,如目标企业的股权变动方式,企业章程的约定是否会对管理层的交接产生障碍,亦或是企业人员,尤其是重要岗位以及技术人员会否因并购产生变化以及是否特别需要留用,又或是企业的负债情况,各种有形无形资产情况都要根据委托方的实际情况分项逐一调查。这其中有一项特别容易忽视的就是关联合同的影响,有一些企业的重大客户或是合作伙伴在与目标企业的合同中特别写明:当目标企业的企业结构出现重大变化时不再继续合作或合同无效之类的约定,这会对收购产生重大的影响,也需要尽调律师注意。

在尽职调查的前期,尽调清单的制作十分重要,其分为前言、正文、结语、其他注意事项。尽调清单的正文部分是尽调清单的核心部分。尽调清单的正文部分应当建立在清楚的了解并购交易的目的、交易方式和目标企业的自身特点、行业特点的前提下,坚持方便客户工作,提高工作效率的原则进行。

而最后的尽调报告自然是最重要的内容之一,毕竟有许多委托人,尤其是老板并不关心尽调律师调查的过程,只看最后的报告,那么报告的书写包括格式,内容,风格等都是不可忽略的内容。

上述每个步骤都十分重要,而法律尽职调查的风险也会随着工作的深入遍布方方面面。如尽调资料的来源,包括企业提供、职能部门提供、往来函件、工作底稿等方式,要注意保留原件,核对原件并要求提供方签字盖章。与企业高管、普通员工等的各种正式,非正式访谈也是获取信息的重要途径,因此做好谈话笔录,要求相关人员签字确认自然就是风险防控不可或缺的。

最后陈君律师还解答了一些律师的疑问,详细说明了律师执业利益以及风险管控的问题,给在座的律师上了详尽,有实操性的重要一课。




君 澜 法 语:成功者,必有三师而后行,曰律师、曰医师、曰会计师。
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